发信人: jinman999999999(剑魂)
整理人: icecream(2003-10-03 08:33:12), 站内信件
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随着现代社会的高速发展和进步，政府各方面的功能和权限范围日渐扩大，现代行政几乎遍及到社会每个角落，西方学者曾戏称其为"从摇篮到坟墓"的全方位管理，行政权的扩张是符合社会发展规律的必然趋势；行政权的扩张导致行政权在内容上发生了根本上的变化，其基本内容从羁束行政而转变为自由裁量；这是一个必然的转变，可以说，自由裁量权已成为现代行政权的核心要素。何谓自由裁量权？行政自由裁量权是行政主体（能以自己的名义对外行使行政权，并对行为后果承担法律责任的组织）在法定权限范围内就行为条件、行为程序、作出作为与否和作出何种行为作合理选择的权力。由此可见，自由裁量权的实质就是自由选择权。
现代社会关系变化万千、具体复杂，而法律却是一种概括、普遍、稳定的行为规范，这是法律的一个重要特征，法律的普遍性与特殊社会关系的矛盾共同存在，法律不可能完备到包罗和规定一切细节问题的程度上，更不可能预见到未来发生的所有社会问题，由于立法技术的限制，法律只能作原则的和有一定弹性的规定，根据立法技术的一般原理，法律规定的越不详备，自由裁量权就越大，所以说，行政自由裁量权的存在和扩大是现代行政的必然要求，现代社会需要积极能动的行政，积极能动的行政不能缺乏自由裁量权，自由裁量权的存在与扩大有利于发挥行政机关的能动作用，以提高行政主体的行政效率，满足社会的需要。
从我国行政立法的情况来看，行政自由裁量权的主要表现或存在形式有以下几个方面：1、在程序性权力方面有：a、是否启动进入一个程序，这里面牵涉到行政作为与不作为的问题，如对某一情节较轻的行政违法行为是否进行立案查处以及对某些案件的越级管辖；b、如何选择程序，如针对某一案件的查处，可以适用简易程序，也可以适用一般程序。c、如何执行程序，如在查处某个案件的过程中，忽略或故意对一些证据的收集，又如《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条 当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款； （二）根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款；（三）申请人民法院强制执行。还有《行政处罚法》第四十七条、第四十八条、第五十二条之规定（内容略），其条款中“可以”二字就是给行政机关在执行程序的时候留下了自由裁量权。2、在实体性权力方面有：a、：法律规定了具体明确的范围和方式，由行政机关根据实际情况作合理性的选择。如《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十二条 经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收。b、法律只规定了模糊的标准，却没有规定明确的的范围和方式，行政机关依据其职权范围，在不违反法律的前提下作出适当处理。如《中华人民共和国环境保护法》 第三十六条 建设项目的防止污染设施没有建成或者没有达到国家规定的要求，投入生产或者使用的，由批准该建设项目的环境影响报告书的环境保护行政主管部门责令停止生产或者使用，可以并处罚款。c、在紧急情况下，允许行政机关为保护公共利益或者其他私人利益，依据其职权作出适当的应急性处理。如《中华人民共和国防洪法》 第四十五条 在紧急防汛期，防汛指挥机构根据防汛抗洪的需要，有权在其管辖范围内调用物资、设备、交通运输工具和人力，决定采取取土占地、砍伐林木、清除阻水障碍物和其他必要的紧急措施；必要时，公安、交通等有关部门按照防汛指挥机构的决定，依法实施陆地和水面交通管制。
行政自由裁量权犹如一把双刃剑，一方面有它存在的合理性，另一方面也有被滥用和导致腐败的可能性，英国剑桥大学教授阿克顿勋爵说过：“权力导致腐败，绝对的权力导致绝对的腐败。”古今中外，腐败以不同的形式发生在各个国家，多是权力所致，行政自由裁量权作为一种包着合法外衣的行政权的特殊形态，如果在使用时违背了法律授权的目的和精神而被滥用，将会生产干扰和破坏法治的负面作用，不但直接损害了行政相对人的合法权利，而且还可能直接导致行政权力的异化和腐败。滥用自由裁量权的因素有主观方面的原因，也有客观方面的原因，有善意的，也有非善意的；当代美国行政法学家伯纳德?施瓦茨在《行政法》一书中对滥用自由裁量权的各种类型进行归纳如下：1、主观上出于不正当的目的；2、错误的和不相干的原因；3、错误的法律或事实根据；4、遗忘了其它有关事项；5、不作为或迟延；6、背离了既定的判例和习惯。就我国现今的国情而言，虽然这个归纳没有囊括所有情况，但在主要方面基本上是和我国的实际情况相符的。（待续） |
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