发信人: jinh()
整理人: abyiyi(2000-06-29 21:17:39), 站内信件
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一周法治评论（6.16--6.23）
本周天灾人祸接踵而来，武汉栽了一架飞机，四川合江翻了一
条客船，一瞬间就夺去了一百六十多条无辜的生命。残酷的事实再
一次告诫我们：谁也不能回避旦夕的祸福，活着的人要格外珍惜生
活。
远在英伦也传来噩耗，我们有58个同胞枉死他乡。6月17日午
夜，当多佛港的英国海关官员打开一辆卡车车门，看到层叠的尸体
时，一定觉得毛骨悚然。立心同情死者的不幸，但无法理解他们抉
择的道路。安土重迁的中国人为何要偷偷摸摸，涉海越洋地投奔他
乡？难道寄人篱下的生活真的有趣。要遏制偷渡行为，打击蛇头很
必要，但发展经济才是治本。什么时候我们的经济发达了，轮到英
国人躲在狭小的车厢里“屈蛇”（偷渡）来中国，那才扬眉吐气。
这一周，网络官司很多。瑞典宜家公司状告北京国网信息公司
抢注域名案宣判，宜家公司胜诉。北京金漩涡网络公司ＣＥＯ盛东
方起诉新浪网、Ｃｈｉｎａｂｙｔｅ发布不实报道侵犯其名誉权。
6月20日，《大学生》状告“首都在线”的免费个人主页侵犯著作
权一案，在北京市第二中级人民法院开庭。立心最关注《大学生》
与“首都在线”的这个官司。因为这个诉讼关系到网络版权、ICP
责任等重要权利、义务关系。立心认为保护创造性智力劳动成果是
十分重要的，无论网上网下都应维护版权。但要求ICP对海量的个
人主页进行版权、真实性方面的审查，就是苛求了，既不可能也无
必要，而且这种先行审查还有侵犯主页所有人表达权的嫌疑。现在
的网络游戏规则，ICP对个人主页负有的管理职责与报纸杂志对作
品的编辑职责是不同的。ICP充其量只是提供了网上“纸笔”给主
页作者，至于作者写什么就应该文责自负了，这样看待ICP的权责
比较合理。本案的判决将对中国互联网发展影响深远，可能成为此
后审理这类诉讼的判例。让我们拭目以待，看看主审法官如何平衡
不同的权利。
谈到判例，最高人民法院的一个举措让人高兴。从6月18日起，
最高人民法院将有选择地向社会公布审理案件的判决书和裁定书。
最高人民法院还专门为公众设立裁判文书查阅室，任何公民可以凭
身份证直接到查阅室查阅。这既贯彻了审判公开原则，也体现出最
高院越来越重视判例的作用。虽然我国不承认判例法，但判例的意
义其实很重要。个案虽然千差万别，但在典型的案例中总有一些共
性的东西可以抽象提炼出来，以资后面的审判借鉴。这就是判例的
作用。我们国家很大，各地的司法机关适用法律的尺度很不统一，
例如同样情节的犯罪，各地的量刑就有可能出入很大，如果最高人
民法院能公布一批有指导意义的案例，则大家有例可循，这有助于
维护法律适用的统一。
新华社6月21日报道，公安部部长贾春旺日前签署命令，发布
施行《公安机关人民警察内务条令》，公安队伍建设向法制化、制
度化、正规化方向又迈出了重要一步。整个条令共１４章６８条，
明确了公安机关内部关系，严格了警容风纪管理，完善了警械装备
管理，规定了日常事务制度。增加体现公安队伍是一支重要的国家
行政管理力量和刑事司法力量的内容，努力突出“警”味、适应实
战需要。立心未能看到这个条令的全文，但我想这些条令对于规范
警察的行为是有作用的。只有从严治警、汰淘不良分子才能形成强
大的战斗力，才可以使人民信赖。本周，“霸州枪杀案”的主角杜
书贵，被河北省廊坊市人民检察院以“故意杀人罪”起诉。他的老
婆、儿子亦被以“包庇罪”起诉。
中新社6月17日报道，全国政协副主席、中国致公党主席罗豪
才在“二十一世纪论坛”二000年会议的闭幕式上发表讲话，提醒
大家对“法律全球化”理论应保持警惕，同时也要关注经济全球化
对法律的巨大影响。 罗豪才认为，就发展中国家而言，一旦经本
国法律程序参加某一国际条约，从国际条约在国内适用的角度看，
对于不同的条约，可以视其性质是属于经贸条约还是属于涉及缔约
国国内公法事项的政治、人权条约，而分别采用“直接适用”和
“转化适用”的不同方式对待。对属于国际经贸性质的多边条约，
发展中国家采取“直接适用”的方式，是与促进国际经贸领域的合
作，实现同全球化浪潮中的国际市场运行规则进一步接轨的目标并
行不悖的。而对属于涉及缔约国国内公法事项的国际政治、人权条
约，发展中国家采用“转化适用”的方式来对待则更为切乎实际。
立心明白法学家提出“转化适用”的良苦用心，但这种作法好象没
有依据。我们学国际法都知道，缔结的国际条约在法律效力渊源上
是高于国内法的，所以我们大力抨击美国奉行国内法优于国际法的
霸权主义行径。如果认为国内还没有实行某一国际条约的条件可以
暂不加入条约或对重要条款作出保留，但加入了就应该不折不扣地
执行，“转化适用”有将法律打折、贪污适用的嫌疑。
6月20日，香港高等法院钟安德大法官对中国青基会诉香港
《壹周刊》诽谤一案作出判决：原诉人中国青少年发展基金会胜诉，
被诉人《壹周刊》赔偿原诉人损失港币叁佰伍拾万圆整并支付原诉
人法律费用。这一诉讼耗时六年，亲身操演了英美法系诉讼程序的
大陆官员和法律工作者，应该对这一法系的优劣有感性的认识。
耗时长久是英美法系诉讼制度的一个弊病，所以有诉讼交易制
度作为补救。而美国联邦法规定，如果法官觉得司法审判已经对公
众变得十分重要时，他们可以将美国政府提出的反垄断案直接提交
到美国高等法院。6月20日，美国地区法官托马斯.本菲尔.杰克逊
判决将微软反托拉斯法一案直接递交美国高等法院审理。这是对诉
讼效率的尊重。对于司法审判来说，效率的重要性不亚于公正。过
于繁复的诉讼程序，必然使诉讼参与人陷入旷日持久的诉讼中，必
然让正义的一方受到讼累，让不义的一方钻了法律的空子。
《南方日报》6月18日报道，美国黑人女检察官玛丽·米勒１７
日接受阿肯色州最高法院任命，成为起诉剥夺克林顿总统律师资格
案的公诉人。美国东南部一个保守派法律基金会提出，克林顿在琼
斯案中作证时撒谎，藐视法庭，应该剥夺他的律师资格。外人看来，
这可能是一场闹剧。但立心还是挺欣赏这一种制度安排。制衡有一
个好处，它可以常常提醒领袖人物，非但大节不可亏，小处也要检
点，否则痛脚被人常抓不懈。立心还注意到，美国公诉案件的范围
很大，连剥夺律师资格案也是公诉案件，相比之下，我国公诉案件
的范围就显得狭小了，检察机关对涉及重大公众权益的民事、经济
案件也没有起诉权。
《羊城晚报》6月19日报道，北京市石景山区人民法院在处理
债务人真的没钱还债这种情况时，首次适用了以劳务输出抵偿债务
的新的执行方式，使债权人的利益得到实现。这成为法院解决执行
难的一个新思路。这个思路出发点很好，总不能让“黄世仁”怕了
“杨白劳”，债务人既然没钱还就干苦力，这对于维护债权人的利
益，惩治信用破产的人很有效。但这种执行措施于法无据，不是
《民事诉讼法》规定的执行措施，如果是强制债务人以劳动抵债更
涉及到人身权利的限制，应由全国人大立法规定。希望法律上对此
有个说法，尽力保护债权人的利益，重建信誉社会。
中新社6月23日报道，国家新闻出版署副署长桂晓风对“扫黄”
越扫越黄、“打非”越打越非的说法予以否定。他坦言制作销售淫
秽、色情出版物和盗版活动还将长期存在，但一定可以控制在一定
范围内和一定程度之下。立心认为这种观点是明智和务实的，要完
全杜绝淫秽、色情出版物和盗版活动不大可能。从经济学的角度讲，
有需求就会拉动供给，而管制正好促成暴利的产生，不法之徒岂会
放弃百分之几百的暴利，再加上某些权力寻租，所以屡禁不治。
6月21日，中国联通在纽约股票交易所上市，共集资近60亿美
元。立心是联通的铁杆拥护者，因为我拥护充分的竞争。对于中国
电信的垄断地位，中国联通或者也渴望取而代之，但它确是打破电
讯市场垄断的重要力量，它的出现比人民群众的呼声有效得多。希
望有更多的企业进入电讯行业，让充分的竞争来提高人民群众的福
祉。
《羊城晚报》6月23日报道，在美国遇害的留学生胡璐的父母
认为，胡璐案的审判是公平、公正的，在缺乏直接目击证人的情况
下，使凶手的一级谋杀罪名成立，这在美国还不多见。根据美国的
相关法律规定，在一级谋杀罪名成立的情况下，判死刑还必须同时
符合两个标准：一是被告将来是否会继续犯罪，继续危害社会；二
是有无确切的证据证明被告将来会继续犯罪。在胡璐案中，陪审团
对第一个标准一致说“ｙｅｓ”，但在讨论了六个小时后，陪审团
无法拿出确凿的证据证明罪犯将来会继续犯罪，因而只能对第二个
标准说“Ｎｏ”。在此情况下，凶手侥幸逃过死刑。立心真搞不懂
什么叫“有确切证据证明被告人将来会继续犯罪”。先验的、假设
性的推断能有什么确切证据来支持呢？不过，从这可以看出中美法
律对刑罚作用的不同看法。我们注重刑罚的惩罚功能，所以判不判
死刑主要看其罪行，而美国注重刑罚的教育感化功能，判不判死刑
看犯罪人的再犯可能性。
好了，本周点评到此，祝大家好运。
立 心
2000年6月25日
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为天地立心，为生民立命，
为往圣断绝学，为万世开太平。
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